Анастасія Володарчук
Старший юрист АО “Ганна Іщенко та партнери”
Запускаючи новий бізнес або залучаючи інвестора, партнери зазвичай перебувають у стані «підприємницької ейфорії». Головна увага приділяється бізнес-моделі, маркетингу, виходу на ринок та першим прибуткам. Питання про те, що робити, якщо один із засновників вигорить, вирішить змінити вектор розвитку, відмовиться фінансувати наступний раунд або просто перестане виходити на зв’язок, зазвичай відкладають на «потім».
Проте в українській бізнес-реальності це «потім» настає дуже швидко. І коли виникає перший серйозний корпоративний конфлікт, з’ясовується прикра правда: стандартний Статут ТОВ абсолютно не пристосований для вирішення системних розбіжностей між власниками.
Статут – це публічний установчий документ, який регулює базові формальності: порядок скликання загальних зборів, компетенцію органів управління та процедурні питання реєстрації. Він не здатний врегулювати комерційні домовленості, неочевидні зобов’язання, правила виходу з бізнесу або ціноутворення часток при конфлікті.
Результатом відсутності гнучких правових механізмів стає дедлок (corporate deadlock) – ситуація, коли голоси партнерів розділилися (наприклад, 50/50 або 51/49 за потреби кваліфікованої більшості), операційна діяльність блокується, банківські рахунки заморожуються, а компанія прямує до банкрутства або знецінення.
Єдиним ефективним інструментом, який дозволяє домовитися «на березі» та юридично захистити бізнес від руйнівних конфліктів, є Корпоративний договір (Shareholders’ Agreement – SHA).
Що таке Корпоративний договір та які можливості він відкриває?
Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» закріплено право учасників укладати корпоративний договір – правочин, за яким учасники товариства зобов’язуються реалізовувати свої права та повноваження певним чином або утримуватися від їх реалізації.
Головна перевага SHA – його конфіденційність. Зміст договору не підлягає розкриттю і не вноситься до Єдиного державного реєстру (ЄДР). Про його існування та умови знають лише сторони угоди (і за потреби – сам бізнес).
Що дозволяє врегулювати SHA на відміну від Статуту:
- **Порядок голосування з ключових питань. **Обов’язок голосувати «ЗА» або «ПРОТИ» при прийнятті рішень щодо залучення кредитів, зміни генерального директора, продажу основних активів чи виплати дивідендів.
- Фінансові зобов’язання фаундерів. Порядок та строки внесення додаткових вкладів (капітальних інвестицій) і відповідальність за відмову від фінансування (dilution / розмиття частки).
- KPI та особиста участь партнерів. Зобов’язання фаундера працювати в компанії на позиції CEO/CTO протягом визначеного часу (Vesting/Cliff) та наслідки його передчасного виходу з проекту.
- **Обмеження конкуренції (Non-Compete) та непереманювання (Non-Solicitation).**Заборона створювати паралельний аналогічний бізнес або переманювати працівників та клієнтів протягом дії договору та кількох років після виходу.
Маркетингово-правовий акцент. SHA – це страховий поліс для вашого капіталу. Він купується не для того, щоб судитися, а для того, щоб партнерам було дешевше та вигідніше дотримуватися домовленостей, ніж їх порушувати.
M&A-інструменти в українському SHA: як це працює на практиці
Українське законодавство адаптувало найкращі світові практики міжнародного права (підпорядковані англійському праву), дозволивши імплементувати їх у вітчизняні корпоративні угоди.
1. Tag-Along Right (право приєднання) – захист міноритарія
Якщо мажоритарний власник знаходить покупця на свою частку (наприклад, 70%), міноритарний власник (30%) має право вимагати, щоб покупець викупив і його частку на тих самих умовах та за тією ж ціною.
Навіщо ж це бізнесу? Міноритарій убезпечений від ситуації, коли замість зрозумілого партнера в компанію зайде непрофільний чи агресивний новий інвестор.
2. Drag-Along Right (право вимоги спільного продажу) – захист мажоритарія
Якщо стратегічний інвестор готовий придбати лише 100% компанії, мажоритарний власник має право зобов’язати міноритаріїв продати свої частки разом із ним на аналогічних умовах.
Навіщо ж це бізнесу? Запобігає шантажу з боку власника 5% або 10% частки, який може блокувати велику M&A-угоду, вимагаючи для себе неринкових премій.
3. Call-Option та Put-Option (опціони на купівлю/продаж)
**Call-option. **Право одного партнера викупити частку іншого за заздалегідь визначеною ціною чи формулою у разі настання певних обставин (наприклад, невиконання KPI, порушення умов конфіденційності, систематичне прогулювання загальних зборів).
**Put-option. **Право вимагати від інших партнерів або самої компанії викупити свою частку у разі порушення базових домовленостей або недосягнення компанією визначених фінансових показників.
4. Deadlock Resolution Clauses (вихід із глухого кута)
Коли співвласники 50/50 не можуть ухвалити критичне рішення, SHA пропонує спеціальні алгоритми вирішення конфлікту:
● **Механізм зустрічного викупу. **Партнер А пропонує Партнеру Б викупити його частку за ціною X. Партнер Б зобов’язаний або продати свою частку за ціною X, або сам викупити частку Партнера А за цією ж ціною. Це змушує пропонувати виключно чесну та ринкову оцінку.
● **Закритий ціновий аукціон. **Обидва партнери подають незалежному медіатору або арбітру запечатані конверти з ціною, за яку вони готові викупити частку опонента. Той, чия пропозиція вища, викуповує частку другого за вказаною ціною.
● Залучення незалежного директора / Медіатора: Передача права вирішального голосу з конкретного питання незалежній особі, обраній партнерами заздалегідь.
Енфорсмент та судова практика: як суди працюють із SHA
Тривалий час в Україні точилися дискусії щодо ефективності «примусу» до виконання умов корпоративного договору через суд. Проте сучасна практика суду доводить: SHA є дієвим та повноцінним юридичним інструментом.
1) Верховний Суд підтвердив, що умови корпоративного договору є обов’язковими для його сторін, а сторони вільні у визначенні алгоритмів реалізації своїх корпоративних прав. Для забезпечення виконання зобов’язань за SHA (наприклад, реалізації Call-опціону або викупу частки при дедлоку) сторони мають право видавати безвідкличні довіреності з корпоративних прав. Це унеможливлює ситуацію, коли ухилянт просто відмовляється підписувати нотаріальні документи.
**2) **Якщо сторона корпоративного договору уклала договір купівлі-продажу частки з третьою особою в порушення обмежень, передбачених SHA (наприклад, без пропонування частки існуючим партнерам), такий правочин може бути визнаний судом недійсним, за умови, якщо покупець знав або повинен був знати про наявність обмежень за SHA. Покупець частки зобов’язаний проявляти обачність. За наявності відмітки про укладений SHA треті особи ризикують втратити придбані частки та кошти.
**3) **Судова практика підтверджує можливість стягнення значних фінансових штрафів за порушення зобов’язань за SHA (наприклад, за порушення пунктів Non-Compete або неподання голосу на зборах). Штрафи в SHA виступають не просто компенсацією збитків, а першочерговим психологічним та економічним стримуючим фактором від деструктивних дій.
Дорожня карта створення Корпоративного договору: від ідеї до підпису
Розробка SHA – це не адаптація завантаженого з інтернету шаблону. Це глибокий фасилітаційнийпроцес, де юрист виступає також у ролі бізнес-медіатора.
Крок 1: Стратегічна сесія та розробка Term Sheet → Крок 2: Моделювання стрес-сценаріїв (RedTeaming) →Крок 3: Юридичне конструювання SHA та супутніх документів → Крок 4: Нотаріальне посвідчення та імплементація]
Крок 1. Фіксація домовленостей у Term Sheet (меморандум)
Перш ніж писати 30 сторінок юридичного тексту, партнери повинні у формі короткого чек-листа (Term Sheet) узгодити відповіді на базові питання:
− Які частки та які матеріальні/інтелектуальні активи вносить кожен учасник?
− Хто відповідає за операційне управління, а хто є пасивним інвестором?
− Як розподіляється прибуток (який % йде на реінвестування, який – на дивіденди)?
− Які рішення вимагають 100% голосів, а які – простої більшості?
Крок 2. Моделювання негативних та стрес-сценаріїв
На цьому етапі пропрацьовуються ситуації, про які партнери воліють не думати:
− Що робимо, якщо бізнесу терміново потрібні доінвестиції, а у Партнера Б немає коштів?
− Що робимо, якщо один із партнерів вирішив повністю відійти від справ і виїхати в іншу країну?
− Що відбувається з часткою у разі розлучення, важкої хвороби або смерті одного з засновників? Чи входять спадкоємці в операційне управління?
Крок 3. Підготовка супутнього пакета документів
SHA не існує у вакуумі. Щоб він працював як годинник, під нього адаптується решта юридичної інфраструктури компанії:
− Нова редакція Статуту ТОВ. Статут не повинен суперечити SHA (у разі суперечностей для сторін договору пріоритет має SHA, але для третіх осіб – Статут).
− **Безвідкличні довіреності. **Нотаріальні довіреності на реалізацію прав за опціонами.
− Трудові / NDA / NCA договори з фаундерами. Якщо партнери одночасно є топменеджерами компанії.
Крок 4. Нотаріальне посвідчення та підписання
Хоча закон не завжди вимагає обов’язкового нотаріального посвідчення SHA, для забезпечення максимальної доказової сили та захисту від оскарження підписів нотаріальне посвідчення є рекомендованим стандартом для української M&A-практики.
Чек-лист для засновників: перевірте стійкість вашого партнерства
Дайте відповіді на ці 5 запитань. Якщо хоча б на одне з них у вас немає чіткої юридично зафіксованої відповіді – ваш бізнес знаходиться під загрозою:
- Дії при дедлоку. Якщо у вас 50/50 і ви посварилися щодо призначення директора або залучення кредиту, як компанія виходить із цієї ситуації без зупинки платежів?
- **Правило виходу. **Чи має право ваш партнер продати свою частку сторонній особі, якщо ви відмовитеся її викуповувати за його ціною?
- Особистий вклад. Що відбувається з часткою партнера, якщо він обіцяв залучити клієнтів або розробити софт, але не виконав цього протягом року?
- Захист від паралельного бізнесу. Чи зареєстрована торгова марка та інтелектуальні права на компанію, чи вони належать особисто одному з фаундерів? Чи може партнер завтра відкрити таку ж компанію через дорогу?
- **Спадкування. **Чи готові ви завтра опинитися в одному бізнесі з чоловіком/дружиною чи неповнолітніми спадкоємцями вашого партнера з правом голосу на зборах?
Висновки
Корпоративний договір – це не ознака недовіри між партнерами. Навпаки, це найвищий прояв професіоналізму, зрілості та поваги до спільного бізнесу.
SHA перетворює усні та нечіткі «джентльменські угоди» на прозору, прогнозовану та юридично захищену систему відносин. Він дає інвесторам впевненість у захисті їхніх коштів, мажоритаріям – контрольованість операційки, міноритаріям – гарантію дотримання їхніх прав, а бізнесу в цілому – безперервність існування незалежно від будь-яких внутрішніх конфліктів засновників.
